Bei der Unternehmensnachfolge kommt es im besonderen Ma\u00dfe darauf an, sich in den verschiedenen Rechtsformen des Gesellschaftsrechts auszukennen, um eine (steuer-) optimierte Gestaltungsform zu w\u00e4hlen, die den Belangen des Unternehmers gerecht wird.<\/p>\n
Gerade f\u00fcr Familienpools, in denen insbesondere unternehmerische Beteiligungen oder Immobilien geb\u00fcndelt werden sollen, aber auch f\u00fcr origin\u00e4r gewerbliche Unternehmen, wird nicht selten \u00fcber die GmbH & Co. KG als Gestaltungsform nachgedacht.<\/p>\n
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GmbH & Co. KG<\/strong><\/p>\n Bei der GmbH & Co. KG \u00fcbernehmen regelm\u00e4\u00dfig die Familienmitglieder die Rollen der Kommanditisten und haften damit nur beschr\u00e4nkt mit ihrer Kommanditeinlage gegen\u00fcber etwaigen Gl\u00e4ubigern. Das macht die Anlageform auch interessant f\u00fcr minderj\u00e4hrige Familienmitglieder. Die Rolle des vollhaftenden Gesellschafters \u00fcbernimmt eine GmbH, die selbst in der Regel nicht am Verm\u00f6gen der Kommanditgesellschaft beteiligt ist. So ist zum einen die Haftung weitestgehend von den Familienmitgliedern abgeschottet, zum anderen sind auf diese Weise Ein-Gesellschafter-Gesellschaften im Personengesellschaftsrecht denkbar, was f\u00fcr den Zeitraum der Vorbereitung einer Nachfolge sinnvoll sein kann. Zudem bietet das Gesellschaftsrecht viele M\u00f6glichkeiten, erbrechtliche Konsequenzen zu beeinflussen, da das Gesellschaftsrecht dem Erbrecht in gewisser Weise vorgeht. Ein weiterer Vorteil besteht darin, dass die Gesch\u00e4ftsf\u00fchrung ausschlie\u00dflich durch die Komplement\u00e4rin vorgenommen werden kann und darf, was die Familienmitglieder im Zweifel vom Management zu Gunsten der Senioren fern h\u00e4lt, dennoch aber deren Eigentumsposition aus insbesondere erbschaftsteuerlicher Sicht bereits begr\u00fcndet werden kann.<\/p>\n <\/p>\n Stiftung & Co. KG<\/strong><\/p>\n Will man das Management noch weiter von den Familienmitgliedern entfernen, bietet sich die Gr\u00fcndung einer Stiftung & Co. KG an. Sie hat den Vorteil, dass hinter der Stiftung keine Anteilseigner stehen, weil die Stiftung ein sich selbst verwaltendes Verm\u00f6gen ist. So k\u00f6nnen Anteilseignerinteressen nicht das Management irritieren. Die Spreizung zwischen Eigentum (Kommanditisten) und Management (Vorstand der Stiftung) ist extrem weit auseinander gezogen. Die Stiftung \u00fcbernimmt die Rolle der Komplement\u00e4rin und haftet gegen\u00fcber Gl\u00e4ubigern ebenfalls nur mit ihrem Stiftungskapital, womit die Familienmitglieder ebenfalls, wie bei der GmbH & Co. KG, weitest m\u00f6glich aus Haftungsrisiken herausgenommen sind.<\/p>\n <\/p>\n Gewerbliche Pr\u00e4gung<\/strong><\/p>\n H\u00e4ufig ist ein Grund f\u00fcr die Wahl der GmbH & Co. KG die ertragsteuerliche Facette, dass automatisch solche Rechtsformen, bei denen ausschlie\u00dflich eine Kapitalgesellschaft die Vollhaftung als Komplement\u00e4r \u00fcbernimmt und nur sie oder Nichtgesellschafter zur Gesch\u00e4ftsf\u00fchrung befugt sind, gewerbliche Eink\u00fcnfte erzielen, und damit aus steuerlicher Sicht Betriebsverm\u00f6gen begr\u00fcnden. Das ist h\u00e4ufig gew\u00fcnscht, u.a. um ertragsteuerliche Effekte zu erzielen, aber auch um erbschaftsteuerliche Vorteile begr\u00fcnden zu k\u00f6nnen.<\/p>\n <\/p>\n Entscheidung des Finanzgerichts M\u00fcnster zur Stiftung & Co. KG<\/strong><\/p>\n Das Finanzgericht M\u00fcnster hatte nun zu entscheiden, ob auch eine Stiftung & Co. KG unter diese ertragsteuerliche Fiktion eines Gewerbebetriebes f\u00e4llt, weil auch hier nur die Stiftung die Gesch\u00e4ftsf\u00fchrung innehat. Allerdings kommt das Finanzgericht mit \u00fcberzeugender Begr\u00fcndung zu dem Ergebnis, dass die Norm ausschlie\u00dflich auf gewerbliche Komplement\u00e4re abstelle, also insbesondere Kapitalgesellschaften, da diese K\u00f6rperschaften stets und ausschlie\u00dflich gewerbliche Eink\u00fcnfte haben (\u00a7 8 Abs. 2 KStG), was aus der Gesetzeslogik heraus auf die Gesellschaft insgesamt abstrahlen solle. Dies sei der Zweck der Norm, weswegen f\u00fcr die Stiftung & Co. KG keine gewerbliche Pr\u00e4gung alleine durch die Rechtsform zu begr\u00fcnden sei.<\/p>\n Anders als die GmbH & Co. KG, die stets und origin\u00e4r in der entsprechenden Auspr\u00e4gung des \u00a7 15 Abs. 3 Nr. 2 EStG gewerbliche Eink\u00fcnfte erzielt, erziele die Stiftung & Co. KG in der Regel nur private Eink\u00fcnfte. Sie begr\u00fcnde kein Betriebsverm\u00f6gen.<\/p>\n Die Revision ist zugelassen, so dass abzuwarten bleibt, wie der BFH sich positioniert.<\/p>\n