Die F\u00fchrung einer krisenbelasteten Kapitalgesellschaft ist ohnehin schon ein Feld, das vom Gesch\u00e4ftsf\u00fchrer ein erhebliches Augenma\u00df abfordert und mit einer hohen Haftungsrelevanz einhergeht. Leichter hat es da der Gesellschafter, der in der Regel aufgrund der beschr\u00e4nkten Haftung zumindest eine pers\u00f6nliche Haftung nicht bef\u00fcrchten muss. Er denkt allerdings \u00fcber sein Investment nach und wird bei entsprechenden Perspektiven an einer Weiterfinanzierung der Gesellschaft interessiert sein. Ihm stellt sich dann die Frage, welchen Weg der Finanzierung er w\u00e4hlt:<\/p>\n
Eigenkapital oder Fremdkapital Steuerliche \u00dcberlegungen Bislang war der Weg der Fremdmittelhingabe auch steuerlich insofern unproblematisch, als die Hingabe von Krisendarlehen\/Finanzplandarlehen\/Rangr\u00fccktrittsdarlehen zu einer steuerlichen Anerkennung im Falle des Ausfalls f\u00fchrte, so dass dem Gesellschafter zumindest die teilweise Abzugsm\u00f6glichkeit der Fremdmittelhingabe \u201ewie bei Eigenkapital\u201c als nachtr\u00e4gliche Anschaffungskosten auf die Beteiligung m\u00f6glich war.<\/p>\n Rechtsprechungs\u00e4nderung des BFH Mit Abschaffung des Eigenkapitalersatzrechtes durch das sogenannte MoMiG im Jahre 2008 sei auch steuerlich der Wegfall des Eigenkapitalersatzrechtes zu ber\u00fccksichtigen und entsprechend die Hingabe eines Darlehens nicht mehr gleichzusetzen mit der Hingabe von Eigenmitteln, was die Anwendbarkeit von nachtr\u00e4glichen Anschaffungskosten ausschlie\u00dfe.<\/p>\n \u00dcberlegungen zur Rettung etwaiger Verluste Eigenkapital Verdeckte Einlage durch Fremdkapitalmittel mit Bedingung Atypisch stille Beteiligung Das bedeutet letztlich, dass die Mittelhingabe (hier in Form der atypisch stillen Beteiligung) den m\u00f6glichen Ausfall der Einlage steuerlich f\u00fcr den Gesellschafter nutzbar macht. Freilich gehen mit der Begr\u00fcndung der atypisch stillen Gesellschaft auch weitere Rechtsfolgen einher, die sorgsam im Gesamtkonzept abzuw\u00e4gen sind, wie z.B. im Gewinnfalle die unmittelbare Versteuerung mit dem privaten Steuersatz, statt der \u201eflat tax\u201c der Kapitalgesellschaft. Ohne detaillierte Pr\u00fcfung des Einzelfalls ist eine Umsetzung nicht zu empfehlen.<\/p>\n
\n<\/strong>Zum einen steht ihm hier die M\u00f6glichkeit zur Verf\u00fcgung, der Gesellschaft weitere Eigenmittel zur Verf\u00fcgung zu stellen. Auf der anderen Seite hat er die Chance, der Gesellschaft Fremdkapital zur Verf\u00fcgung zu stellen. Dazwischen liegen mezzanine Finanzierungsm\u00f6glichkeiten und Mischgestaltungen, wie z.B. Herabsetzung der Miete, des Gesch\u00e4ftsf\u00fchrergehaltes und \u00e4hnliche \u00dcberlegungen.<\/p>\n
\n<\/strong>Bei den \u00dcberlegungen sind steuerliche Aspekte h\u00e4ufig federf\u00fchrend. Bislang war es so, dass der Gesellschafter nicht selten zur Fremdfinanzierung griff, da er mit dem Weg der Fremdfinanzierung einen Vorteil erzielte: Er konnte die Mittel bei Besserung der Gesellschaft wieder ohne Steuerbelastung aus der Gesellschaft herausbekommen. Dieser Weg ist bei Eigenkapitalfinanzierungen wegen der Aussch\u00fcttungsfiktion gem\u00e4\u00df \u00a7 27 Abs. 1 KStG h\u00e4ufig nicht in gleicherweise m\u00f6glich.<\/p>\n
\n<\/strong>Der BFH hat mit dieser Tradition gebrochen und die bisherige Auffassung bei sogenannten Eigenkapitalersatzmitteln steuerlich \u00fcber den Haufen geworfen.Die Quintessenz lautet, nach der neuen Rechtsprechung: Die Hingabe von Darlehen aus dem Privatverm\u00f6gen an eine Kapitalgesellschaft bleiben stets \u201ePrivatvergn\u00fcgen\u201c und im Falle des Ausfalls steuerlich au\u00dfer Betracht. Gleiches gilt f\u00fcr die Inanspruchnahme des Gesellschafters aus gew\u00e4hrten B\u00fcrgschaften im Falle der Krise.<\/p>\n
\n<\/strong>Dies wirft nun die Frage auf, wie sich Gesellschafter einer krisenbehafteten Kapitalgesellschaft in Zukunft verhalten. F\u00fcr eine \u00dcbergangszeit (Verwirklichung des Sachverhaltes bis zum 27.09.2017) gew\u00e4hrt der BFH in seiner Rechtsprechung zwar einen Vertrauensschutz. Alle Neu-F\u00e4lle m\u00fcssen allerdings mit der Entscheidung neu gedacht werden:<\/p>\n
\n<\/strong>Eine M\u00f6glichkeit wird es sein, k\u00fcnftig die Gesellschaft durch die Bereitstellung von Eigenmitteln finanziell zu st\u00e4rken, also eine offene oder verdeckte Einlage in die Gesellschaft zu t\u00e4tigen, z.B. durch offene Einlage in die Kapitalr\u00fccklage. So ist die Ber\u00fccksichtigung als nachtr\u00e4gliche Anschaffungskosten sichergestellt. Zugleich ist aber auch klar, dass die R\u00fcckzahlung dieser Einlage nur noch nach der Verwendungsreihenfolge des \u00a7 27 KStG m\u00f6glich wird (siehe oben).<\/p>\n
\n<\/strong>Alternativ dazu kann (hier nur kursorisch) \u00fcberlegt werden, die Mittel doch als Fremdkapital zur Verf\u00fcgung zu stellen, allerdings mit einer solchen Bedingung belegt, die eine R\u00fcckzahlung des Darlehens nur aus k\u00fcnftigen Gewinnen versieht. Denn solche Verbindlichkeiten werden steuerlich gem\u00e4\u00df \u00a7 5 Abs. 2a EStG nicht passiviert, solange nicht die Bedingung eingetreten ist. Die handelsrechtliche Einbuchung der Darlehensverbindlichkeit wird durch eine Ausbuchung in der Steuerbilanz und Ber\u00fccksichtigung einer sogenannten verdeckten Einlage neutralisiert. Konsequenterweise m\u00fcsste dann auch der BFH akzeptieren, dass diese \u201everdeckte Einlage\u201c nachher als nachtr\u00e4gliche Anschaffungskosten zu w\u00fcrdigen ist, kommt es nicht mehr zum Eintritt der Bedingung. Eine Restunsicherheit bleibt freilich.<\/p>\n
\n<\/strong>Eine weitere Alternative kann in der Begr\u00fcndung einer atypisch stillen Beteiligung liegen, die zwischen der Kapitalgesellschaft als Gesch\u00e4ftsinhaber und dem Gesellschafter als atypisch still Beteiligten abgeschlossen wird. Hierdurch wird eine sogenannte Mitunternehmerschaft begr\u00fcndet, die es erm\u00f6glicht, etwaige Verluste, die \u00fcber die atypisch stille Beteiligung dem still Beteiligten zugerechnet werden, sofort auf dessen Privatverm\u00f6gensebene steuerrechtlich zuzuweisen. Ein Verlustabzug ist in voller H\u00f6he und ohne Verrechnungsbeschr\u00e4nkung m\u00f6glich.<\/p>\n