Der Unternehmer ist grunds\u00e4tzlich frei bei der Rechtsformwahl zwecks Aus\u00fcbung seiner unternehmerischen Aktivit\u00e4ten. So kann ihm keiner vorgeben, ob er sein Unternehmen als Einzelunternehmer, in Rechtsform einer Personengesellschaft oder als Kapitalgesellschaft betreibt. H\u00e4ufig spielen verschiedenste Aspekte bei der Rechtsformwahl eine Rolle, wie z.B. die Einbindung etwaiger Partner, die Haftung, insolvenzrechtliche Besonderheiten und die laufenden Kosten. Eine ganz entscheidende Stellgr\u00f6\u00dfe ist dar\u00fcber hinaus die steuerliche W\u00fcrdigung der getroffenen Wahl, da insbesondere zwei unterschiedliche Steuerregime gegeneinander laufen: Zum einen ist dies das Einkommensteuerrecht f\u00fcr nat\u00fcrliche Personen in Rechtsform des Einzelunternehmens oder einer Personengesellschaft, zum anderen ist dies das K\u00f6rperschaftsteuerrecht f\u00fcr Kapitalgesellschaften. Eine Aussage \u00fcber die steuerliche Sinnhaftigkeit des einen oder anderen Regimes l\u00e4sst sich nur im Einzelfall treffen, nicht selten aber f\u00e4llt die Wahl auf eine Personengesellschaftsform.<\/p>\n
Das Problem bei Personengesellschaften liegt darin, dass mindestens zwei Personen erforderlich sind, um eine Personengesellschaft zu gr\u00fcnden, w\u00e4hrend bei der Kapitalgesellschaft als juristische Person die Gr\u00fcndung durch einen Gesellschafter ausreichend ist.<\/p>\n
Hier hilft allerdings die Gr\u00fcndung einer so genannten GmbH & Co. KG, bei der die Mitgesellschafter die Komplement\u00e4r-GmbH und der Unternehmer als nat\u00fcrliche Person und Kommanditist sind. Letzterer steht auch hinter der Komplement\u00e4r-GmbH, so dass letztlich eine Einmann-GmbH & Co. KG m\u00f6glich ist, und damit auch f\u00fcr Einzelpersonen die Rechtsformwahl zur Personengesellschaft offensteht.<\/p>\n
Steuerlich f\u00fchrt die GmbH & Co. KG regelm\u00e4\u00dfig zu einer gewerblichen Pr\u00e4gung des Verm\u00f6gens der KG, und damit zu Eink\u00fcnften aus Gewerbebetrieb, die der Gesellschafter entsprechend steuerlich zu veranlagen hat. Dies liegt daran, dass das Gesetz bei solchen Personengesellschaften, bei denen keine nat\u00fcrliche Person Vollhafter ist und die Gesch\u00e4ftsf\u00fchrung nicht ausnahmsweise auf einen Kommanditisten entf\u00e4llt, eine kapitalistische Struktur erkannt wird, die, wie jede Kapitalgesellschaft, unabh\u00e4ngig von der tats\u00e4chlichen T\u00e4tigkeit (also auch geltend f\u00fcr beispielsweise Vermietungseink\u00fcnfte) Gewerbeeink\u00fcnfte erzielt.<\/p>\n
Die Folge ist die steuerliche Verstrickung des so genannten Betriebsverm\u00f6gens (also etwaiger Wertzuwachs wird im Falle der Realisation durch Ver\u00e4u\u00dferung oder Entnahme ins Privatverm\u00f6gen besteuert) und die grunds\u00e4tzliche Gewerbesteuerpflicht.<\/p>\n
H\u00e4ufig wird empfohlen, die GmbH & Co. KG als so genannte Einheits GmbH & Co. KG auszugestalten, das hei\u00dft die Anteile der Komplement\u00e4r-Gesellschaft auf die Kommanditgesellschaft zu \u00fcbertragen, so dass diese fortan die Komplement\u00e4r-Gesellschaft selbst h\u00e4lt. Dies ist insofern interessant, als nunmehr bei einer \u00dcbertragung des operativen Gesch\u00e4ftes nicht darauf zu achten ist, einen Gleichlauf zwischen der \u00dcbertragung der Komplement\u00e4r-Gesellschaftsanteile und der Kommanditanteile zu achten, weil automatisch mit der \u00dcbertragung der Kommanditanteile auch die Verf\u00fcgungsgewalt \u00fcber die Komplement\u00e4r\u2014Gesellschaft \u2013 weil von der Kommanditgesellschaft gehalten \u2013 \u00fcbergeht, und das ohne notarielle Beurkundung.<\/p>\n
Allerdings birgt die Rechtsform ein gewaltiges Problem: Die Komplement\u00e4r-Gesellschaft bleibt auch bei Unterh\u00e4ngung unter die KG ein eigenst\u00e4ndiges Rechtssubjekt, deren Ausgestaltung letztlich der Gesellschafterversammlung obliegt. Ist nun Gesellschafter der Komplement\u00e4r-GmbH die KG, so werden die Gesellschafterrechte durch den Gesch\u00e4ftsf\u00fchrer der KG wahrgenommen, der wiederum die GmbH und deren Gesch\u00e4ftsf\u00fchrer selbst ist. Das bedeutet, dass beispielsweise bei der Abberufung des Gesch\u00e4ftsf\u00fchrers der Komplement\u00e4r-GmbH dieser selbst als Stellvertreter der KG zu entscheiden hat, folglich regelm\u00e4\u00dfig unbefriedigende Konstellationen vorliegen.<\/p>\n
Entsprechend wird zwingend empfohlen, im Gesellschaftsvertrag der KG vorzusehen, dass die Wahrnehmung der Gesellschafterrechte in der Gesellschafterversammlung der Komplement\u00e4r-GmbH durch die Kommanditisten \u2013 und nicht durch die GmbH als Stellvertreter der KG \u2013 erfolgt. Somit entscheidet letztlich der Kommanditist \u00fcber Wohl und Wehe der Komplement\u00e4r-GmbH. Er hat damit die wirtschaftliche Hoheit \u00fcber die gesamte GmbH & Co. KG.<\/p>\n
Die Sorge, dass dies eine Art Gesch\u00e4ftsf\u00fchrung ist, die die gewerbliche Pr\u00e4gung entfallen l\u00e4sst \u2013 wie oben beschrieben, weil der Kommanditist auf einmal Gesch\u00e4ftsf\u00fchrungsaufgabe \u00fcbernimmt \u2013 wurde vom FG M\u00fcnster zu Recht zur\u00fcckgewiesen:<\/p>\n
Der einzelne Aspekt, zur Absicherung des Kommanditisten eine Sonderregelung in der Stellvertretung f\u00fcr Zwecke der Gesellschafterversammlung der Komplement\u00e4rin vorzusehen, f\u00fchrt nicht dazu, dass eine Gesch\u00e4ftsf\u00fchrungsbefugnis im Sinne des Einkommensteuergesetzes auf den Kommanditisten verlagert wird. Weiterhin ist also alleine die Komplement\u00e4rin gesch\u00e4ftsf\u00fchrungsbefugt mit der Folge, dass die gewerbliche Pr\u00e4gung nicht entf\u00e4llt, und damit stille Reserven steuerlich verstrickt bleiben k\u00f6nnen.<\/p>\n
Es bleibt festzuhalten, dass bei der Rechtsformwahl viele Facetten zu ber\u00fccksichtigen sind, letztlich aber durch geschickte Gestaltung jeder Unternehmer seine f\u00fcr ihn passende Rechtsform findet, die auch in einer gewerblich gepr\u00e4gten GmbH & Co. KG, selbst bei der Ausbildung einer Einheits GmbH & Co. KG, gefunden werden kann.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"